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从苹果公司窃密案看中国商业秘密保护法律的欠缺

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  • 来源:中华名师网
  • 2020-05-19

 案件详情:

     2018年7月7日,美国苹果公司前员工张晓朗(音译)因为涉嫌窃取苹果公司的自动驾驶汽车项目“泰坦”的核心商业秘密,在美国圣何塞机场乘机返回中国时被美国FBI逮捕。

    张晓朗于2015年12月加入苹果公司,并在研发自动驾驶汽车“泰坦”项目中担任硬件工程师,负责设计和测试电路板,以及分析传感器相关数据。苹果公司将“泰坦”项目作为公司的核心机密,该项目的内部机密数据库只有特别授权的人员才能够访问,张晓朗是获得该数据库访问权限的2700 人之一。

    该案件从张晓朗2018年4月30日向苹果公司提出辞呈,经历苹果公司发现其窃取商业秘密的证据, FBI介入对其进行调查,到最后被美国FBI逮捕和刑事起诉,只有短短2个多月的时间,比起国内商业秘密案件短则3-4年,长则8-9年的案件处理周期,可以看出美国司法系统在处理商业秘密窃密案件时的超高效率。

    该案件具体的时间点如下:

    2018年4月28-29日

    仍在休陪产假的张晓朗返回苹果公司,下载40G苹果自动驾驶技术资料,同时带走部分硬件,并将下载的资料通过云存储转存到他妻子的笔记本电脑中。

    2018年4月30日

    张晓朗以需要返回中国照顾健康状况不佳的母亲为由,向苹果公司提出辞呈。

    苹果公司派人与其面谈,了解到张晓朗回中国后将到小鹏汽车(XMotors)工作。小鹏汽车是一家专注自动驾驶技术的国内企业。

    谈话结束后,张晓朗被要求立即上交所有公司设备,并在苹果安保人员陪同下离开苹果园区。张晓朗上交了两台苹果IPhone手机和一台苹果Macbook笔记本电脑。苹果公司的安全部门立即中止了张晓朗的远程内网接入权限、工牌进入权限、网络接入权限以及其他员工权限。

    张晓朗同时被进一步告知公司的保密政策,张晓朗表示他了解这些政策并且会遵守相关规定。

    2018年5月1日

    苹果公司安全部门通过计算机监控和和视频监控,检查张晓朗的历史网络活动记录,对张晓朗近期进入公司办公场所的活动进行回顾检查,同时对他所持有的苹果设备进行检测。

    苹果公司安全部门发现,在4月28日和29日期间,张晓朗在苹果内网的活动与之前两年相比出现“指数级增长"。这些活动主要包括搜索以及有针对性地下载机密数据库中的文件。

    苹果内网监控摄像头获取的录像以及张晓朗的工卡出入记录显示,在4月28日晚间9点14分,张晓朗进入了自动驾驶软件和硬件实验室,并在不到一小时后,带着一个装有硬件的大纸盒离开。

    张晓朗在陪产假期间的所有内网活动、在苹果园区的出入以及取走公司硬件资产的行为与苹果的公司的保密政策相违背。

    在发现这些可疑行为并掌握足够证据后,苹果公司通知张晓朗回到公司进行进一步面谈。

    2018年5月2日

    苹果公司与张晓朗再次面谈。

    张晓朗承认被苹果雇佣期间,就开始寻求小鹏汽车的工作机会。

    张晓朗一开始否认了自己在休假期间进入苹果园区,否认自己取走公司相关资产,但在被告知公司掌握相关证据后,张晓朗推翻了之前的说法,承认在休假期间曾进入苹果园区,随后他又承认在休假期间从机密数据库中取走数据,承认从实验室拿走硬件资产

    张晓朗表示自己进行这些行为的理由是因为他对自动驾驶平台技术有兴趣并且希望自己进行相关研究。

    2018年6月27日

    FBI对张晓朗的住所进行搜查,并进行询问。

    张晓朗向FBI承认了自己从苹果的自动驾驶汽车项目中拿走了文件,也承认了将文件传输至自己妻子的笔记本电脑中,其中包含高度机密的 “技术性文件,如工程原理图,技术参考手册和技术报告等。他也知道苹果公司禁止将公司保密文件转移到非公司设备。

    他对FBI表示,因为离职时需要交回工作用笔记本电脑,所以将文件转到个人电脑中以备“日后自我学习”。

    2018年7月7日

    张晓朗购买了当天起飞的海南航空机票,从加州圣何塞机场起飞,目的地是北京。FBI在张晓朗已经通过圣何塞机场安检后,对其进行拦截,并以涉嫌窃取商业秘密罪将其逮捕。

    2018年7月9日

    FBI向法院提交刑事起诉书,指控张晓朗窃取苹果公司的商业秘密。

 

案件思考与分析:

     同一个窃取商业秘密案件,依照中美各自的法律会有什么不同的判处呢?

 

答:同一个窃取商业秘密案件,按美国的法律属于犯罪,可判窃密者10年监禁和高额罚款,而按中国的相关法律,窃密者却不用承担任何法律责任。

问:为什么会这样,原因出在哪里呢?

 

按美国法律分析:

在苹果公司的窃密案中,首先要确定的是苹果公司是否采取了有效的保密措施,因为这涉及到张晓朗窃取的信息是否属于商业秘密。如果苹果公司没有采取有效的保密措施,研发信息的价值再高也不是商业秘密,张晓朗窃密案自然不成立。

    FBI在起诉书中介绍了苹果公司所采取的保密措施,特别说明张晓朗一进入苹果公司工作就接受过知识产权保密培训,以后每年也都受过培训,张晓朗还签署了知识产权保密协议,张晓朗下载的文档上也标注明确的保密要求。FBI因此判断,张晓朗窃取的信息属于苹果公司的商业秘密。

    在确定存在商业秘密的基础上,有三个事实对最后的法律(无论是中国的法律还是美国的法律)救济效果有很大的影响:

1、 张晓朗在离职前下载商业秘密资料,并转存到自己电脑的行为是否属于盗窃商业秘密行为?

2、 张晓朗是否将盗取的商业秘密提供给中国的小鹏汽车公司?

3、 张晓朗的窃密行为是否对苹果公司造成损失,或他自己是否有获得利益?

    在FBI起诉书的结论中,对第一项事实确认无误,确定张晓朗下载并转存到自己电脑的行为属于美国法典第18章第1832条(a)规定的商业秘密盗窃行为,涉嫌商业秘密盗窃罪。

    对第二项事实,虽然FBI在起诉书中提及张晓朗从苹果公司离职后将去小鹏汽车工作,但在最后的结论中,并没有说张晓朗已将商业秘密提供给小鹏汽车,即确认第二项事实不成立。这条非常关键,将决定张晓朗犯下的是盗窃商业秘密罪,还是商业间谍罪。如果张晓朗将资料提供给了小鹏汽车,则涉嫌经济间谍罪,将面临最高15年的刑期和500万美元以下的罚款。

    对第三项事实,FBI起诉书中的结论也没有提及,即确认张晓朗的商业秘密盗窃行为没有对苹果公司造成损失,张晓朗也没有从中获得利益。对此不难理解,因为在张晓朗实施盗窃商业秘密行为后,苹果公司马上就知道了并随即采取了应急响应措施,阻止了商业秘密信息的进一步扩散,所以没有造成损失。

    最后,FBI对张晓朗行为的认定结果是:

    张晓朗实施了盗窃苹果公司商业秘密的行为,但是没有将所盗取的商业秘密资料提供给小鹏汽车公司,盗窃行为还没有对苹果公司造成损害。

    对张晓朗的行为定性以后,就可以分别按照美国和中国的法律分别判断张晓朗应承担何种法律责任。

 

按中国法律分析:

如果张晓朗的盗取商业秘密行为发生在中国,企业按照中国的商业秘密法律申请救济,会有什么结果?

    由于中国对商业秘密的法律保护是由分散在不同法律中的相关条款构成,我们根据张晓朗的行为,对照各个法律的相关条款逐个分析。 

1. 《刑法》

    刑法第二百一十九条规定了“侵犯商业秘密罪”:有下列侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

    《刑法》中对于“重大损失“和”特别严重后果“没有规定具体的标准,需要按照司法解释《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定执行,具体标准为:

造成损失数额在五十万元以上的,属于“给商业秘密的权利人造成重大损失”,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

造成损失数额在二百五十万元以上的,属于 “造成特别严重后果”,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

    按照上述量刑标准,我们对照一下张晓朗窃密案,看是否属于“侵犯商业秘密罪“。

    由于苹果公司的良好商业秘密保护机制,在张晓朗实施盗窃商业秘密行为后,苹果公司立即发现并采取了应急处理措施,所以并没有给苹果公司造成实质损失。没有损失就不符合《刑法》的侵犯商业秘密罪50万元标准,因此按照中国的《刑法》,张晓朗没有犯侵犯商业秘密罪。

2.  《反不正当竞争法》

    《反不正当竞争法》第九条规定:经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为:

    (一)以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;

    (二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;

    (三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

    第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前款所列违法行为,仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的,视为侵犯商业秘密。

    《反不正当竞争法》第二十一条规定:经营者违反本法第九条规定侵犯商业秘密的,由监督检查部门责令停止违法行为,处十万元以上五十万元以下的罚款;情节严重的,处五十万元以上三百万元以下的罚款。

    按照《反不正当竞争法》的规定,只有实施了任何所规定的侵权商业秘密行为,即使没有对商业秘密权力人造成损失,监督检查部门都可以对其进行行政处罚。

    按照这个规定,似乎张晓朗需要对其窃密行为承担行政法律责任,但是《反不正当竞争法》规定的适用主体是经营者。如果不是经营者,即使实施了侵犯商业秘密行为,也不能按照《反不正当竞争法》的规定处罚。

    《反不正当竞争法》规定的经营者是指:从事商品生产、经营或者提供服务的自然人、法人和非法人组织。

    而张晓朗只是下载和转存了苹果公司的商业秘密,并没有从事经营,也没有把所下载的商业秘密提供给其它经营者,所以不属于《反不正当竞争法》所列的经营者,因此不适用《反不正当竞争法》。

3. 《劳动合同法》

    《劳动合同法》第二十三条:用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

    对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。

    第二十四条:竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

    第九十条:劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。

    张晓朗与苹果公司存在劳动关系,所以《劳动合同法》规定的商业秘密保护条款适用。

    张晓朗与苹果公司签订了知识产权保密协议,符合《劳动合同法》第二十三条的规定,下载并转存商业秘密,就是违反了保密义务。但是,《劳动合同法》第90条规定,如果违反保密协议,造成损失应当承担赔偿责任,张晓朗的行为没有对苹果公司造成损失,所以《劳动合同法》虽然适用,但实质上对张晓朗的侵犯商业秘密行为没有任何处罚作用。

    《劳动合同法》还规定了竞业限制条款,如果张晓朗违反了竞业禁止协议,苹果公司可直接追究张晓朗的违约责任,索要违约金。但是从张晓朗案的细节看,张晓朗并没有与苹果公司签订竞业禁止协议,所以竞业限制的违约金也不适用张晓朗。另外,由于张晓朗还没有到小鹏公司上班,即使签订了竞业限制条款,也不能按违反竞业禁止协议索要违约金。

4. 合同法

    《合同法》规定,合同当事人可以通过订立合同的方式约定与商业秘密有关的内容。当事人可在合同中约定保密的要求、范围和违约责任等内容,如果当事人违反了合同的规定,泄露或不正当使用其它当事人的商业秘密,则违约方应按合同约定承担损害赔偿责任。

    另外,《合同法》还规定了“附随保密义务”。合同附随保密义务属于法定义务,无论在合同中是否约定保密事项,对在合同订立过程中或履行中所知悉的商业秘密,合同当事人都负有保密的义务。如果合同当事人违反附随保密义务,泄露或不正当地使用该商业秘密,给对方造成损害的,应当承担损害赔偿责任。

    因为张晓朗与苹果公司存在劳动关系,属《劳动合同法》调节范围,所以《合同法》不适用张晓朗与苹果公司的商业秘密案件。

5. 公司法

    《公司法》对公司董事、高级管理人员的商业秘密保护义务和责任做出了规定,包括:对公司的忠诚义务、竞业限制义务、保密义务;以及违反竞业禁止义务和保密义务的收入归入责任、违反法律、行政法规或者公司章程的损失赔偿责任。

    张晓朗不是公司董事和高管,所以《公司法》不适用。

6. 民法总则

    《民法总则》第一百二十三条第二款第(五)项将“商业秘密”纳入知识产权客体予以保护,商业秘密的权利人与有形财产权利人一样,依法对商业秘密享有占有、使用、收益和处分的权利。如果他人侵犯权力人的商业秘密的,行为人需承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。

    张晓朗侵犯商业秘密的行为没有造成损失,所以不存在民事赔偿。

总结:

 所以,对于商业秘密保护,企业能够做到的而且应该做的就是做好自我保护,提高员工的保密意识、建立完善的商业秘密保护体系,尽可能避免泄密事件的发生。在此基础上,一旦发生泄密案件,才能获得法律法规的救济。

 


标签:商业秘密 员工保密意识 跳槽 合同法 法律

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